«Я являюсь генеральным директором фирмы. Вчера к нам пришли в офис сотрудники полиции и показали постановление о том, что будут проверять какие программы у нас установлены на компьютерах. После проверки они опечатали и увезли все компьютера на экспертизу, якобы, по подозрению в том, что на них установлены контрафактные, не лицензионные компьютерные программы. Теперь сижу и думаю, чего ждать?»… Число подобных обращений за помощью на форумах в Интернете исчисляется сотнями тысяч. Вечный вопрос в таких случаях – что делать? За консультацией мы обратились к представителю фирмы «1С» по защите авторских прав Владимиру Бакловскому. На основе личного опыта участия в делах о нарушении авторских прав он прокомментировал ситуации, когда руководители коммерческих фирм сталкиваются с обвинениями правоохранительных органов в незаконном использовании программного обеспечения и нарушении авторских прав и даст актуальные на его взгляд пояснения и рекомендации.
— Как, согласно букве закона, должна осуществлять свою работу компания, где есть компьютеры?
— Начать нужно с того, что на основании анализа норм гражданского законодательства (статьи 1229, 1235, 1237, 1270, 1286 ГК РФ) нарушением авторских прав является использование программного обеспечения без лицензионного соглашения с правообладателем или с нарушением его условий. Не углубляясь в более подробное объяснение, ограничимся лишь следующим, актуальным с практической точки зрения, пояснением. На каждую программу, имеющуюся на компьютере, находящемся в вашем офисе, должно быть заключено лицензионное соглашение с правообладателем.
— Что потребуют проверяющие в первую очередь?
— Самым простым и понятным для проверяющих органов доказательством заключения лицензионного соглашения с правообладателем является лицензионный экземпляр программного продукта и/или доказательства его приобретения. Здесь нужно понимать, что понимание термина «лицензионный» вами и сотрудниками полиции может отличаться. Когда об экземпляре программно продукта говорят «лицензионный», то часто значение придается в первую очередь его внешнему виду, по которому якобы очевидно, что он создан и введен в гражданский оборот законно. Безусловно, в большинстве случае это действительно так, и законно вводимые в гражданский оборот экземпляры внешне отличаются более эффектной красочной упаковкой, качественными материалами исполнения, вложением в упаковку дополнительных описаний, инструкций по установке, и т.д.
Однако, с точки зрения права «лицензионность» экземпляра программного продукта зависит не от его внешнего вида, а от того, имелось ли волеизъявление правообладателя на его создание, введение в гражданский оборот и использование или нет. То есть, в теории нельзя исключать и тот вариант, когда незаконно (помимо воли правообладателя, без его согласия) вводимый в гражданский оборот экземпляр программы будет иметь более красивую (с эстетической точки зрения) упаковку или более богатое оформление, однако при этом, данный экземпляр не будет являться «лицензионным». Возьмём два компакт диска с записанной на них программой. Пусть один из них создан правообладателем, а другой – неизвестным лицом незаконно. Если мы «приклеим» к каждому из дисков по листку бумаги с распечатанным на нём текстом лицензионного соглашения, то оба этих диска формально будут соответствовать предусмотренному законом в п.3 ст. 1286 ГК РФ порядку заключения лицензионного соглашения о предоставлении прав на использование программы для ЭВМ. Как и предусмотрено в законе, в этом примере с компакт дисками, каждый диск является носителем программы (копии одного и того же произведения программы для ЭВМ), на котором (на упаковке которого) изложен один и тот же текст лицензионного соглашения. Однако, разница между этими экземплярами компакт дисков с точки зрения права кардинальная. В том случае, когда экземпляр программы создан самим правообладателем, мы, приобретая его, действительно заключаем лицензионное соглашение с правообладателем, т.е. приобретаем права на использование программы, перечисленные на прилагаемом к диску лицензионном соглашении. В другом случае, если лицом, не имеющим права на приобретение, покупается экземпляр программы, созданной не правообладателем и без согласия правообладателя, то при такой покупке приобретается лишь право собственности на этот диск. Никаких прав на использование программы лицо, купившее такой диск, не получает!
Под лицензионным экземпляром программного продукта представители проверяющих служб понимают, в первую очередь, сам лицензионный материальный носитель с установочным дистрибутивом программы, вложенный красочную фирменную упаковку, и несущий соответствующие, как правило, известные полиции, элементы защиты: наклеиваемые сертификаты, бумажные регистрационные карточки, голограммы, ключи защиты, и т.д.
— А что делать, если упаковка утеряна?
— Выход есть. Под прочими доказательствами приобретения лицензионного экземпляра программного продукта понимаются платежные и товарные документы, подтверждающие покупку (счета, платежные поручения, чеки, товарные накладные, акты и т.д.). Для того, чтобы относимость этих документов не ставилась под сомнение, в идеале в них должно быть наименование приобретенного программного обеспечения. Однако даже при наличии указания в документах на конкретное программное обеспечение, полиция часто расценивает их лишь как дополнительное доказательство. Обусловлено это тем, что политика лицензирования большинства правообладателей предусматривает защиту от неправомерного использования каждого экземпляра программы, что подразумевает соответствующий инструмент и/или механизм защиты. Так, относительно конкретного программного обеспечения (конкретный экземпляр что программы на одном из компьютеров, осматриваемых в ходе проверки) можно сказать, что при отсутствии для этого программного обеспечения индивидуальных элементов защиты, предусмотренных правообладателем, товарные и платежные документы на него сами по себе могут быть не приняты во внимание проверяющими, т.е. документы принимаются в качестве доказательства приобретения лицензионного программного обеспечения, но помимо этого необходимо еще доказать, что приобретенное программное обеспечение — это именно то программное обеспечение, что осматривают проверяющие. Именно поэтому хранить бухгалтерские документы на программное обеспечение необходимо, но как правило, предъявить эти документы проверяющим должностным лицам для подтверждения законности использования компьютерных программ недостаточно.
— Какие еще сложности во взаимодействии с проверяющими органами могут возникнуть?
— Гораздо менее понятными и непростыми для проверяющих могут быть ситуации, когда привычный для них «лицензионный установочный диск» и характерные элементы защиты в физическом виде (на бумажных носителях) отсутствуют, а само заключение лицензионного соглашения сводится к совершению лицом, желающим приобрести права на использование программы, определенных действий (произведение оплаты по указанным реквизитам). Типичный примером является проведение таким лицом оплаты по указанным на сайте реквизитам и предоставлением ему правообладателем (или его полномочным представителем – фирмой продавцом, дилером, дистрибьютором) необходимой информации для установки и активации программы по электронной почте и ее дистрибутива исключительно в электронном виде, посредством скачивания с сайта. В таких случаях в интересах самих проверяемых необходимо максимально аргументировано обосновать свою позицию и обратить внимание полиции на то, что с точки зрения закона лицензионное соглашение с правообладателем о предоставлении прав на использование программы заключено, что подтверждается конкретными доказательствами.
Нужно знать!
Сложность восприятия рядовыми сотрудниками полиции иных доказательств заключения лицензионного соглашения, кроме предоставления лицензионного экземпляра программного продукта (под которым они понимают в первую очередь лицензионный диск с физическими элементами защиты, то есть то, «что можно потрогать») обусловлена, кроме не очень глубокого знания норм гражданского законодательства (положения п.1 ст. 428 ГК РФ «Договор присоединения», п.3 ст. 434 («Форма договора»), п.3 ст. 438 ГК РФ «Акцепт» и т.д.), в первую очередь тем, что современные способы распространения программного обеспечения, применяемые правообладателями, иногда сами по себе не так однозначно и очевидно вписываются в существующую правовую регламентацию.
Ситуация, когда правообладатель, в силу закона наделенный исключительным правом разрешать использование компьютерной программы, для своего удобства организует схему распространения программ таким образом, что, например, текст самого лицензионного соглашения доступен для ознакомления только после приобретения прав на использование программы, действительно не очень-то удобна для пользователя. Как поступить, если лицензионное соглашение у вас вообще отсутствует, а есть только подтверждение оплаты и какой-то файл активации, присланный вам по электронной почте? Как доказать проверяющим, что проведя оплату и получив по электронной почте файл активации оплаченной программы, вы тем самым соблюли, с точки зрения закона, требование по заключению в письменной форме сделки, и вот таким оригинальным способом вы заключили лицензионное соглашение? Может дойти до того, что на момент проверки у проверяющих будут формально все основания предполагать несоблюдение покупателем авторских прав, а о том, что правообладатель не имеет к вам каких претензий, проверяющие смогут узнать уже только после проверки.
Для тех, кто не имеет богатого опыта взыскания убытков с правоохранительных органов, в ситуации, когда программное обеспечение действительно приобреталось, но не столь понятным для полиции способом, гораздо целесообразнее объяснить все обстоятельства по приобретению программного продукта представителям полиции непосредственно во время проверки, и не дать изъять у себя компьютеры, вместо того, чтобы потом доказывать незаконность уже произошедшего изъятия. Крайне важно наличие конкретных доказательств законности действий по приобретению программных продуктов в определенный момент времени, а именно, в момент проведения проверки, поскольку доказать по прошествии времени со дня проверки, что эти доказательства имелись у вас еще тогда, в момент проверки, будет уже крайне сложно. Приведу пример, наглядно подтверждающий вышесказанное. Организация приобрела комплекты легализации операционных систем, в числе которых — предусмотренные правообладателем средства защиты, сертификаты подлинности, наклеиваемые на корпус компьютера для подтверждения его легализации. По каким-то причинам наклейки наклеены на компьютер не были, и хранились отдельно. Учитывая, что в момент проверки сертификаты не были наклеены на корпус компьютера, они в принципе могут быть не приняты проверяющими во внимание. Однако, если предоставить их сразу во время осмотра компьютеров, дополнительно предъявив платежные документы, подтверждающими, что приобретателем программ является именно проверяемая организация, есть возможность убедить проверяющих в нецелесообразности изъятия. Если в момент проверки сертификаты не предоставить, а сослаться на их наличие потом, после изъятия, даже подтвердив факт их наличия платежными документами, которые датированы до проверки, проверяющие, скорее всего, не примут их во внимание, поскольку в момент проверки они отсутствовали.
Очень важно понимать, что кроме того, что лицензионная программа в принципе должна была быть куплена, она должна использоваться с соблюдением установленных правообладателем условий. Как правило, как это и предусмотрено законом, лицензионное соглашение в том или ином виде все-таки присутствует. Всё, что необходимо конечному пользователю описывается правообладателем либо в справочной форме на упаковке либо прямо закреплено в лицензионном соглашении на отдельном бумажном носителе либо в интерфейсе программы. Не нужно лениться, гораздо проще прочитать все условия еще до использования программы, чем знакомиться потом с содержанием того, что Вы уже нарушили или не соблюли. Чтобы гарантированно ничего не нарушить, до использования программы обязательно знакомьтесь с текстом лицензионного соглашения.
Первое, что вы должны предъявить проверяющим, если у вас отсутствуют лицензионный установочный диск и физические элементы защиты (ключи, наклейки, сертификаты), это – платежные документы, по которым вы производили оплату. При этом будьте морально готовы к тому, что сразу ситуация может не проясниться (получателем платежа скорее всего будет не сам правообладатель, а лишь фирма- распространитель). В таком случае подтверждение сделки самим продавцом было бы крайне полезно. Для того, чтобы не озадачиваться этой проблемой в самый последний момент (когда ваши компьютеры уже осматриваются и встают вопросы по выявляемым программам), полезным было бы заблаговременно иметь в распечатанном виде электронную переписку по пересылке Вам регистрационных данных (ключей активации, электронных документов от правообладателя и т.п.), а также какой-то документ в распечатанном виде о компании, продавшей вам программу, подтверждающий ее статус как правомочного распространителя (зачастую крупные правообладатели у себя на сайтах размещают такую информацию о своих партнерах). Информация должна быть актуальной именно на дату покупки, что также обуславливает необходимость ее подготовки заблаговременно до проверки.
У вас должны быть доказательства того, что вами приобретено право использования конкретной программы (конкретного числа экземпляров, на конкретном количестве компьютеров и т.д.), для чего было бы хорошо, если бы эти данные прямо упоминались в платежных документах или где-то еще, что можно наглядно показать. Было бы идеальным, если бы это «что-то еще» имело какие-либо средства защиты, но это уже зависит не от вас, а от правообладателя (например, лицензия на бумажном носителе с защитной голограммой, наименованием программы и количестве рабочих мест).
Отдельного упоминания стоит так называемое «бесплатное» или «свободное» программное обеспечение. Во избежание ненужных проблем на такую программу обязательно должен быть в наличии текст лицензионного соглашения, в котором говорится о безвозмездности предоставления прав использования программы.
Безусловно, все описанное может сильно различаться относительно программного обеспечения различных правообладателей, но главное состоит в том, чтобы вы заранее подумали не только о том, как купить права на использование программ (если покупаются именно права, а не лицензионные экземпляры программных продуктов), но и том, как это достоверно, наглядно и убедительно подтвердить правоохранительным органам. И в ваших же интересах — позаботиться об этом заблаговременно!
Автор: ИА "МордовМедиа"
